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Diferenças e semelhanças entre a tutela antecipada e a tutela cautelar no novo CPC
Anwar Mohamad Ali
Nesta esteira, há que se considerar a absoluta necessidade do juiz indicar, expressamente, se está deferindo a tutela antecipada ou a tutela cautelar.
quinta-feira, 1º de setembro de 2016

O novo CPC procurou acabar com a discussão doutrinária e jurisprudencial acerca da diferença entre os requisitos autorizadores para a concessão da tutela antecipada e tutela cautelar1. Com efeito, o art. 294, caput, indica que a tutela provisória pode ser fundada em urgência ou evidência. A tutela de urgência, por sua vez, se divide em cautelar e antecipada.

O art. 300 consagra, em seu caput, que: „A tutela de urgência será concedida quando houver elementos que evidenciem a probabilidade do direito e o perigo de dano ou o risco ao resultado útil do processo“.
Assim, como a tutela de urgência engloba tanto a cautelar como a antecipada, tem-se que ambas possuem os mesmos requisitos para a sua concessão2, quais sejam, a probabilidade do direito e o perigo de dano ou risco ao resultado útil do processo3.
Todavia, ainda que tenham sido equiparados os requisitos para ambas as figuras, a forma de processamento e a consequência do deferimento de uma ou outra são absolutamente diferentes.
Inicialmente, quanto ao processamento da tutela antecipada requerida em caráter antecedente4, tem-se que, após a sua concessão, o autor deverá aditar a petição inicial, complementando a sua argumentação e juntando novos , confirmando o pedido de tutela final em 15 dias, via de regra; o réu será citado e intimado para a audiência de conciliação ou mediação (e para o próprio cumprimento tutela antecipada, apesar do silêncio legal), sendo que o prazo da contestação será computado conforme o art.

335.
Referido dispositivo diz, em síntese, que o prazo para contestação será de 15 dias, contados da audiência de conciliação ou mediação infrutífera ou quando esta não se realizar pelo não comparecimento de umas partes, ou, ainda, a partir do protocolo do pedido de cancelamento desta audiência.
Pois bem. Aqui já se verifica a grande diferença entre a tutela antecipada e a cautelar.
Quando for formulado pedido de tutela cautelar antecedente, o réu será citado para contestá-lo em cinco dias, conforme dita o art.

306.
Outrossim, após a efetivação da tutela cautelar, o autor terá 30 dias para formular o pedido principal5. Deste modo, aqui se exige que a tutela cautelar seja efetivada para que o prazo seja iniciado, além do que este prazo é maior (30 dias, ao contrário dos 15 da tutela antecipada). A audiência de conciliação ou mediação somente será designada após a apresentação do pedido principal, e não desde logo.
Por fim, há previsão de cessação da eficácia da tutela cautelar caso o autor não deduza a pretensão principal no prazo legal ou se esta não for efetivada dentro de 30 dias, o que não ocorre na tutela antecipada.

Assim, como visto, apesar das figuras apresentarem os mesmos requisitos, o procedimento em uma e outra é diferente. Não obstante, há outra importante distinção. A estabilização se aplica para as tutelas antecipadas, mas não para as cautelares6.
Em um primeiro momento, analisando-se puramente o texto legal, a impossibilidade de estabilização para a tutela cautelar se dá justamente na medida em que tal fenômeno encontra previsão apenas no capítulo II, título II do livro V, Parte Geral, referente à tutela antecipada, mais especificamente no art. 304, caput, que diz: „Art.

304. A tutela antecipada, concedida nos termos do art. 303, torna-se estável se da decisão que a conceder não for interposto o respectivo recurso.“
Já no capítulo III, deste mesmo título, que trata de tutela cautelar, não há qualquer previsão semelhante acerca da possibilidade de estabilização.
Todavia, a restrição deste fenômeno apenas para as tutelas antecipadas não se limita a este aspecto, mas também em um critério lógico-jurídico.

Isto porque a tutela cautelar não visa à concessão do bem da vida antes do momento usual, mas apenas assegurar o resultado útil do pedido dito principal, como ocorre, por exemplo, nos casos de arresto e sequestro.
Daí porque não há sentido em que tais medidas estabilizem-se sem que o direito buscado no pedido principal fosse concretizado7.
Deste modo, por tudo que se viu, pode-se afirmar que a tutela cautelar e a antecipada possuem procedimentos e consequências bem distintos.
Da adequada motivação da decisão que defere a tutela provisória e o conteúdo do mandado de citação
A necessidade de fundamentação das decisões judiciais é tema de absoluta relevância, merecendo atenção, inclusive, da Constituição Federal, em seu art. 93, IX.

E a questão ganha nova força com o novo CPC, que pretende dar maior atenção ao referido princípio (consoante arts. 298 e 489, por exemplo).
Nesta esteira, há que se considerar a absoluta necessidade do juiz indicar, expressamente, se está deferindo a tutela antecipada ou a tutela cautelar.
Como já visto, além do procedimento ser diverso, as consequências também o são. Se deferida uma tutela antecipada, esta tem aptidão para a estabilização, enquanto a tutela cautelar não possui esta particularidade.

Deste modo, o réu deve saber, de antemão, qual o provimento contra ele deferido, pois só assim poderá adotar a providência que entender necessária, evitando-se, inclusive, a decisão surpresa, tão combatida pela novel legislação.
Quanto ao mandado de citação/intimação, o art. 250, inciso V, indica a necessidade de entrega, ao réu, de cópia da decisão que deferir a tutela provisória8.
Todavia, não basta que conste cópia da referida decisão. É absolutamente necessário que o mandado contenha, expressamente, a consequência advinda, por exemplo, da não apresentação de recurso dentro do prazo cabível, mormente se a medida deferida for a tutela antecipada, posto que esta poderá estabilizar.

Interessante notar que o novo CPC, ao ser enviado à Câmara dos Deputados sob a numeração PL 8.046/10, previa expressamente, em seu art. 280, §1º, que do mandado de citação constaria a advertência de que, não impugnada a decisão, esta continuaria a produzir efeitos independentemente da formulação de um pedido principal pelo autor. Infelizmente tal regra não foi mantida na redação que acabou por vingar.
Ressalte-se que a não observância desta regra poderá trazer consequências nefastas para o procedimento, com a possível decretação de nulidade da citação e, via de consequência, de todos os atos a ela posteriores9.

Em verdade, apesar da intenção do legislador em equiparar os requisitos para a concessão das tutelas antecipada e cautelar, vimos que remanesce a importância de diferenciá-las.
___________
1 Entendendo que os requisitos eram substancialmente diversos, vide: ZAVASCKI, Teori Albino. Medidas Cautelares e Medidas Antecipatórias: Técnicas Diferentes, Função Constitucional Semelhante. Revista de Processo n. 82, p.

56. Por outro lado, para quem a distinção nunca fez sentido, vide: RIBEIRO, Leonardo Ferres da Silva. Tutela de urgência: onde estamos e para onde (talvez) iremos. In: Processo Civil em movimento: diretrizes para o novo CPC. Eduardo Lamy, Pedro Manoel Abreu e Pedro Miranda de Oliveira (coord.

). Florianópolis: Conceito Editorial, 2013, pp. 330-340.
2 Neste sentido: NEVES, Daniel Amorim Assumpção. Manual de direito processual civil.

8ª ed. Salvador: JusPodvim, 2016, p. 430. Em sentido contrário, entendendo que, por razões de ordem constitucional, o grau de probabilidade exigido para a tutela antecipada cautelar continua sendo menor do que o requerido para a tutela antecipada satisfativa: ASSIS, Carlos Augusto de. Reflexões sobre os novos rumos da tutela de urgência e da evidência no Brasil a partir da Lei 13.

105/2015. In: Lucas Buril de Macedo; Ravi Peixoto e Alexandre Freire. (Org.). Novo CPC doutrina selecionada.

Procedimentos especiais, tutela provisória e direito transitório. 2ª ed. Salvador: JusPodvim, 2016, p. 58.
3 Aparentemente, apenas os requisitos positivos são os mesmos, já que o perigo de irreversibilidade dos efeitos da decisão, requisito negativo, só se aplica para a tutela antecipada e não para a tutela cautelar, a teor do disposto no art.

300, §3º, in verbis: „§3o A tutela de urgência de natureza antecipada não será concedida quando houver perigo de irreversibilidade dos efeitos da decisão.“
4 „Art. 303. Nos casos em que a urgência for contemporânea à propositura da ação, a petição inicial pode limitar-se ao requerimento da tutela antecipada e à indicação do pedido de tutela final, com a exposição da lide, do direito que se busca realizar e do perigo de dano ou do risco ao resultado útil do processo.“
5 „Art.

308. Efetivada a tutela cautelar, o pedido principal terá de ser formulado pelo autor no prazo de 30 (trinta) dias, caso em que será apresentado nos mesmos autos em que deduzido o pedido de tutela cautelar, não dependendo do adiantamento de novas custas processuais.“
6 No mesmo sentido: WAMBIER, Teresa Arruda Alvim; CONCEIÇÃO, Maria Lúcia Lins; RIBEIRO, Leonardo Ferres da Silva; MELLO, Rogerio Licastro Torres de. Primeiros comentários ao novo código de processo civil: artigo por artigo. São Paulo: Revista dos Tribunais, 2015, p.

511; THEODORO JR., Humberto; ANDRADE, Érico. A autonomização e a estabilização da tutela de urgência no projeto de CPC. Revista de Processo, v. 206/2012, p.

13-59.
7 A problemática acerca da impossibilidade de estabilização em provimentos de natureza não satisfativa também é objeto de debate na doutrina italiana. A respeito, vide: ANDRADE, Érico. A técnica processual da tutela sumária no direito italiano. Revista de Processo, v.

179/2010, p. 175-216.
8 „Art. 250. O mandado que o oficial de justiça tiver de cumprir conterá: V – a cópia da petição inicial, do despacho ou da decisão que deferir tutela provisória;“
9 Tal como no caso da não indicação do prazo para a defesa (AgRg no REsp.

1.470.216/GO, Rel. Min. Ricardo Villas Bôas Cueva, j.

em 23.10.2014), ou da omissão acerca da advertência dos efeitos da revelia que, apesar de não causar a nulidade da citação, impede o reconhecimento da presunção de veracidade dos fatos narrados na inicial (REsp 30.222/PE, Rel. Min.

José Dantas, j. em 16.12.1992; REsp 10.137/MG, Rel.

Min. Athos Carneiro, j. em 27.06.1991).

___________
*Anwar Mohamad Ali é membro do Grupo de Tutelas Provisórias do CEAPRO.

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    Ihnen fehlt noch die zündende Idee? Was halten Sie von:

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    GmbH Sitz, Firmensitz, Geschäftsniederlassung und der Platz des Geschehens:
    Alle haben eins gemeinsam = Die Lage – Die Lage – Die Lage

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    Entscheidend für ein erfolgreiches Geschäft ist der Standort und Sie sollten diese Überlegung zwingend in Ihre Planung einschliessen. Auf Grund der bewerteten Angebote hier die Top 5 Anbieter in Löningen:

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    Marketing ist nicht alles – aber ohne Marketing ist alles nichts

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    Erfolgreiche Werbung ist das Benzin für den Motor des Erfolgs. ABER: Was ist, wenn Sie Diesel statt Benzin tanken? Holen Sie sich die besten Leute für den Job und spüren Tag täglich den Erfolg!

    Die letzten erfolgreichen Marketing Aktionen wurden von Marketingprofi Horse Media Solutions GmbH und Werbefachmann Werbeservice Lastrup getätigt. KBL-Werbeservice hatte sogar letzte Woche in der Zeitung einen so grossen Erfolg, dass der Kunde sein Warenlager innerhalb von 6 Stunden abverkauft hatte!

    Verkäufer braucht das Land! Mehr Umsatz für Ihre Fitnesscenter GmbH mit einem Top Aussendienst und einer motivierten Verkäufermannschaft!

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    Sind Sie in der glücklichen Lage und haben eine Fitnesscenter gekauft?
    Dann nichts wie ran und bauen Sie einen erfolgreichen Aussendienst auf. Die folgenden Geschäftspartner scharren bereits mit den Hufen und warten auf ihre Chance:

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    Grundsätlich ist gerade in Bezug auf den Aussenauftritt einer Gmbh in Fitnesscenter die rechtliche und steuerliche Absicherung wichtig und sollte auf keinen Fall unterschätzt werden.
    Leider können Fitnesscenter Geschäfte auch daneben gehen. Die aktuellen Urteile hierzu sind:

    • Rechtslage: Ihre Rechte im Sportstudio

      Die wichtigsten Urteile zum Thema „Fitnesscenter“
      Der Fitnessmarkt setzt 2012 zu neuen Höhenflügen an. Nach den neuesten Zahlen von Ende 2011 haben Sportstudios in Deutschland mit rund 7,6 Millionen Mitgliedern (2010: 7,3 Mio) eine neue Rekord-Mitgliederzahl…
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    • Unzulässige Sportstudio-Vertragsklauseln: Kein Kaufzwang für Getränke im Fitnesscenter – Kein Haftungsausschluss für Garderobe

      Unangemessene Benachteiligung des Kunden
      Die in Verträgen für Sport- oder Fitnesscenter häufig vorgefundene Klausel „Das Mitbringen von Getränken ist untersagt“, ist unwirksam. Dies hat das Landgericht Stade entschieden.
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    • Im Fitness-Studio dürfen eigene Getränke verzehrt werden

      Vertragsklausel die eigene Getränke verbietet, ist unwirksam
      Betreiber von Fitness-Studios dürfen keine Vertragsklauseln verwenden, die den Verzehr von mitgebrachten Getränken verbieten. Entsprechende Klauseln sind unwirksam. Dies hat das Brandenburgische Oberlandesgericht entschieden.
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